Abogada de contratos en Alanya y Derecho de contratos
El Derecho de contratos regula cómo nace la relación obligatoria entre las partes mediante declaraciones de voluntad recíprocas y concordantes, cómo debe cumplirse y qué vías se abren en caso de incumplimiento. La primera cuestión que determina el procedimiento que debe seguirse en una controversia no es lo que dice el contrato, sino a qué tipo contractual pertenece: la calificación afecta conjuntamente al plazo de prescripción aplicable, a las reglas de prueba, al órgano jurisdiccional competente por razón de la materia y a los pasos que deben completarse antes de iniciar el procedimiento.
La segunda cuestión decisiva es la naturaleza del incumplimiento. La ley no concede al acreedor un único derecho cuando la obligación no se cumple o se cumple defectuosamente, sino derechos opcionales mutuamente excluyentes; cuál se ejercite también modifica el alcance de la indemnización que puede reclamarse. También es importante cuándo debe realizarse la elección: la ley exige que, una vez transcurrido sin resultado el plazo concedido para optar por no exigir el cumplimiento o resolver el contrato, esa voluntad se comunique inmediatamente.
En tercer lugar, la validez de la celebración del contrato puede discutirse en cualquier fase. El incumplimiento de los requisitos formales, el vicio de la declaración de voluntad, la falta de poder de representación o la imposición de condiciones preparadas unilateralmente por la otra parte pueden impedir que la cláusula escrita produzca efectos. Por ello, al examinar una pretensión derivada del contrato se analiza tanto el texto mismo como la forma en que se celebró.
Principales áreas de práctica
Principales áreas de controversia en el Derecho de contratos
Las controversias derivadas de los contratos no surgen de una única sección de una sola ley. Las disposiciones generales del Código de Obligaciones se aplican a todo contrato; a ellas se añaden las disposiciones específicas del tipo contractual, la legislación mercantil si las partes son comerciantes y la legislación de consumo si la contraparte es consumidora. Es posible que se apliquen regímenes diferentes a las dos partes del mismo contrato, lo que también modifica los pasos que deben completarse antes de iniciar un litigio.
Formación, forma e interpretación del contrato
El contrato se perfecciona mediante la declaración de voluntad de las partes, mutua y concordante. La declaración de voluntad puede ser expresa o tácita. La ley establece que la validez de los contratos no está sujeta, salvo disposición legal en contrario, a forma alguna; la forma prevista por la ley es, como regla, una formalidad de validez, y los contratos celebrados sin observar dicha forma no producen efectos; quedan fuera de esta regla los casos en que la ley exige la forma únicamente a efectos de prueba. Por ello, la creencia común de que «un contrato no escrito es inválido» es errónea: el problema, en la mayoría de los casos, no es la validez, sino la prueba.
En los casos en que la ley exige la forma escrita, se regulan además los elementos de dicha forma: en los contratos que deben celebrarse por escrito, debe constar la firma de quienes asumen obligaciones. En cuanto a la firma electrónica segura, la ley establece dos disposiciones distintas: la firma electrónica segura sustituye a la forma escrita y produce todos los efectos jurídicos de la firma manuscrita. Existe un límite importante: conforme a la legislación sobre firma electrónica, los actos que las leyes someten a forma oficial o a una solemnidad especial no pueden realizarse mediante firma electrónica segura. Por ello, la transmisión de la propiedad inmobiliaria, la promesa de venta de inmueble y la fianza no pueden formalizarse con firma electrónica.
Para algunos contratos, la ley exige una forma más rigurosa. La compraventa de inmuebles y la promesa de compraventa de inmuebles están sujetas a forma oficial; el contrato de opción de compra preferente, en cambio, está sujeto únicamente a la forma escrita; los tres no se rigen por el mismo régimen. La creencia de que el contrato de compraventa de inmuebles solo puede celebrarse en las oficinas del registro de la propiedad ya no es actual: desde la reforma del año 2022, los notarios también pueden formalizar contratos de compraventa de inmuebles.
En la interpretación del contrato, la ley establece una regla de preferencia: para determinar el tipo y el contenido del contrato y para su interpretación, se atenderá a la voluntad real y común de las partes, sin tomar en consideración las palabras que hayan utilizado por error o para ocultar su verdadera intención. En la práctica se admite, como consecuencia de esta disposición, que el título que encabeza el texto no determina el tipo contractual y que la ejecución efectiva por las partes se tiene en cuenta en la interpretación.
Cumplimiento, orden de cumplimiento y mora
En cuanto al cumplimiento de la obligación, surgen dos cuestiones: cuándo y en qué orden.
La exigibilidad de la obligación determina el momento en que el acreedor puede reclamar el cumplimiento. Si el plazo de cumplimiento no ha sido pactado por las partes ni se desprende de la naturaleza de la relación jurídica, la obligación se vuelve exigible en el momento de su nacimiento. El deudor que no cumple una obligación exigible incurre en mora, en las obligaciones derivadas de contrato, por regla general, cuando el acreedor le dirige una intimación. La ley enumera los casos en que no se requiere intimación: que las partes hayan fijado conjuntamente el día del cumplimiento y que, en virtud de un derecho reservado en el contrato, una de las partes haya determinado el día del cumplimiento mediante una notificación conforme a las formalidades aplicables. En la misma disposición se regula la mora sin intimación para las obligaciones derivadas de un hecho ilícito y del enriquecimiento sin causa.
La importancia de la intimación no radica únicamente en que determina el momento de la mora: también fija el inicio de los intereses moratorios y el momento en que los derechos potestativos pueden ejercitarse. En la práctica, el error más frecuente es presentar la demanda directamente sin enviar la intimación y reclamar los intereses desde la fecha de la demanda.
La cuestión del orden de cumplimiento la resuelve la ley bajo el epígrafe «orden de cumplimiento»: quien exige el cumplimiento de un contrato que impone obligaciones recíprocas debe haber cumplido u ofrecido cumplir su propia obligación, salvo que, según las condiciones y características del contrato, tenga derecho a cumplirla posteriormente. En la práctica, esta defensa se denomina «excepción de contrato no cumplido»; la ley no emplea este término. Tampoco establece la ley que, si se invoca esta defensa, el deudor no incurra en mora; así lo acepta la doctrina.
El supuesto que la ley denomina «imposibilidad de pago» es distinto de este —la expresión utilizada en la práctica, «insolvencia», no es un término legal—. Si, en un contrato que impone obligaciones recíprocas, una de las partes cae en una situación de insolvencia para cumplir su obligación y, en particular, debido a su quiebra o a que el embargo trabado sobre sus bienes resulte infructuoso, el derecho de la otra parte corre peligro, esta puede abstenerse de cumplir su obligación y, si dentro de un plazo adecuado no se le otorga la garantía solicitada, puede resolver el contrato.
Incumplimiento contractual y extinción del contrato
Cuando la obligación no se cumple en absoluto o no se cumple debidamente, la ley prevé una inversión de la carga de la prueba: el deudor está obligado a indemnizar el daño causado a menos que demuestre que no se le puede atribuir culpa alguna. En esto se distingue del hecho ilícito —allí, el perjudicado debe probar su daño y la culpa del causante—. En cuanto a la culpa, los dos regímenes son exactamente opuestos.
La ley también prevé que las disposiciones relativas a la responsabilidad extracontractual se aplicarán por analogía a los casos de incumplimiento contractual. La consecuencia práctica de esto es que, cuando el importe del daño no puede probarse exactamente, el juez lo determinará según su criterio y las reglas de reducción también se aplicarán aquí.
El límite de los acuerdos de exoneración de responsabilidad está regulado por separado, y no debe confundirse la regla con la excepción. Es absolutamente nulo el acuerdo celebrado por adelantado según el cual el deudor no será responsable de su culpa grave. Si un servicio, profesión o arte que requiere conocimientos especializados solo puede ejercerse con un permiso otorgado por la ley o por las autoridades competentes, también se considerará absolutamente nulo el acuerdo celebrado por adelantado según el cual el deudor no será responsable de su culpa leve. Existe además un caso separado de nulidad absoluta respecto de las obligaciones derivadas del contrato de servicios. En cambio, la responsabilidad por los actos de las personas auxiliares puede, por regla general, suprimirse de antemano mediante contrato; la ley solo elimina esta posibilidad en los casos en que el servicio requiere conocimientos especializados y solo puede ejercerse con permiso.
En cuanto a la terminación, deben distinguirse dos vías. En el caso de la resolución, las partes quedan liberadas recíprocamente de la obligación de cumplir y pueden reclamar la restitución de lo que ya han cumplido; la ley expresa este resultado con estas palabras, y la calificación de "efecto retroactivo" no es un término de la ley. La terminación, en cambio, es propia de los contratos de ejecución continuada: la ley reserva expresamente el derecho del acreedor a la terminación en caso de mora del deudor en los contratos de ejecución continuada cuya ejecución ya ha comenzado.
Cláusula Penal, Fianza y Garantías
La ley regula tres manifestaciones de la institución que denomina "pena convencional": la pena alternativa, la pena adicional al cumplimiento y la pena de resolución. La distinción es determinante, pues establece si el acreedor puede exigir tanto el cumplimiento de la obligación principal como la pena. La ley prevé que, salvo pacto contrario, el acreedor puede exigir o el cumplimiento o la pena. El supuesto en que pueden reclamarse ambas conjuntamente se limita a una fórmula estricta — el incumplimiento de la obligación en el tiempo o lugar determinados — y se exige que el acreedor no haya renunciado expresamente a su derecho ni haya aceptado el cumplimiento sin reservas.
La disposición más relevante en cuanto a la cuantía de la pena se refiere a la intervención del juez: "El juez reduce de oficio la pena convencional que considere excesiva." La forma verbal elegida por la ley aquí es notable — en todo el Código de Obligaciones, la forma verbal "reduce" solo aparece en esta disposición; en las demás normas sobre reducción se emplea una forma que otorga al juez una facultad discrecional. En los asuntos mercantiles, no obstante, la legislación comercial prevé que el deudor que ostenta la condición de comerciante no puede solicitar al tribunal la reducción de la pena convencional excesiva. La relación entre ambas disposiciones no está resuelta expresamente en los textos legales.
La fianza es uno de los contratos más estrictamente regulados por la ley en cuanto a la forma. Es obligatorio que el contrato de fianza sea por escrito y que la cantidad máxima por la que el fiador será responsable, la fecha de la fianza y, en su caso, la voluntad de ser fiador solidario se indiquen de puño y letra del propio fiador; la fianza prestada sin observar estos requisitos no es válida. La misma forma se exige para la promesa de prestar fianza y para el poder especial otorgado para prestar fianza. Las modificaciones posteriores que aumenten la responsabilidad del fiador también están sujetas a la misma forma.
Para que una persona casada preste fianza, se exige como regla general el consentimiento escrito del cónyuge, y dicho consentimiento debe otorgarse antes del perfeccionamiento del contrato o, como muy tarde, en el momento de su perfeccionamiento. Esta regla no es categórica: no se exige el consentimiento cuando exista una sentencia judicial de separación o cuando uno de los cónyuges haya adquirido legalmente el derecho a vivir separado. La ley tampoco exige el consentimiento del cónyuge para las fianzas otorgadas por el titular de una empresa comercial inscrito en el registro mercantil y por el socio o administrador de una sociedad mercantil en relación con la empresa o la sociedad, para las fianzas de los artesanos y comerciantes inscritos en el registro de artesanos y comerciantes relacionadas con sus actividades profesionales, y para ciertos tipos de créditos. Deben tenerse presentes dos requisitos conjuntamente: la inscripción registral y que la fianza esté relacionada con la empresa o la sociedad. La condición por sí sola no es suficiente. Si la misma persona, sin que cambie su condición, presta fianza por la deuda personal de un tercero, se exige nuevamente el consentimiento del cónyuge. Dado que estos son los supuestos más frecuentes en la práctica, es incorrecta la afirmación de que "el consentimiento del cónyuge es obligatorio en todo caso".
En cuanto al plazo, la ley prevé un plazo máximo para la fianza otorgada por una persona física; al expirar dicho plazo, la fianza se extingue automáticamente y el plazo comienza a correr desde la celebración del contrato de fianza. La prórroga solo es posible mediante una declaración escrita conforme a la forma de la fianza, realizada no antes de un año antes de su extinción. No existe tal plazo máximo para la fianza otorgada por una persona jurídica.
Proceso paso a paso
¿Cómo transcurre el proceso en una controversia derivada de un contrato?
Calificación del contrato y de la relación
El primer paso no es leer el texto, sino calificar la relación. Cada uno de los tipos de contrato regulados por la ley está sujeto a sus propias disposiciones especiales; la calificación determina el plazo de prescripción aplicable, el régimen de vicios y entrega, las condiciones de resolución y, en algunos casos, el requisito de forma. El título que se le ponga al texto no vincula dicha calificación.
En cuanto a la competencia objetiva, las demandas derivadas de contratos se ven, por regla general, ante el tribunal de primera instancia civil. Existen tres desviaciones importantes: las controversias consideradas mercantiles por la legislación mercantil corresponden al tribunal mercantil de primera instancia, las derivadas de operaciones de consumo al tribunal de consumo y las derivadas de contratos de trabajo al tribunal laboral. Las normas sobre competencia objetiva son de orden público y no pueden modificarse por voluntad de las partes; el tribunal examina de oficio su falta de competencia en cualquier fase del proceso. La legislación mercantil también contempla una facilidad: en los lugares donde no exista tribunal mercantil de primera instancia, el hecho de que no se haya invocado la norma de competencia no exige dictar una decisión de incompetencia.
El resultado de la calificación no se limita a estos tres epígrafes. El mismo texto puede ser una operación mercantil para una parte y de consumo para la otra; en tal caso, los pasos que deben completarse antes del juicio también se determinan por separado respecto de cada demandado. En esta fase se examinan conjuntamente el texto del contrato, sus anexos, el contrato marco, si lo hay, los documentos de pedido y entrega, la factura y los registros de pago, así como los documentos que acrediten la condición de las partes. Cuando la calificación se realiza incorrectamente, el resultado no es solo procesal: haber confiado en un plazo de prescripción erróneo puede acarrear la pérdida del derecho en cuanto al fondo.
En cuanto a la competencia territorial, la regla general es el tribunal del domicilio del demandado. En las demandas derivadas de contratos, la ley añade una competencia alternativa: también puede interponerse demanda ante el tribunal del lugar de cumplimiento del contrato. Sin embargo, se reservan los supuestos de competencia territorial imperativa: en las demandas relativas a derechos reales sobre bienes inmuebles, solo es competente el tribunal del lugar donde se encuentra el inmueble, y en estas materias no puede celebrarse un acuerdo de sumisión expresa; esta observación es determinante en los expedientes de compraventa de inmuebles y de promesa de venta. La posibilidad de celebrar un acuerdo de sumisión se reconoce únicamente entre comerciantes y personas jurídicas de derecho público, y la ley lo considera, por regla general, exclusivo: salvo pacto en contrario, la demanda solo puede interponerse ante el tribunal designado.
Antes de la demanda: requerimiento, concesión de plazo y mediación
La fase previa a la demanda cumple dos funciones distintas: poner al deudor en mora y, en su caso, cumplir el requisito de procedibilidad. Son cuestiones diferentes y no deben confundirse.
El requerimiento es, por regla general, un requisito previo para constituir en mora al deudor respecto de las obligaciones contractuales y determina el inicio del devengo de intereses. Para el ejercicio de los derechos potestativos, la ley exige además la concesión de un plazo adecuado; este plazo puede ser concedido por el acreedor o solicitarse al juez. La ley contempla tres supuestos en los que no es necesario conceder plazo: cuando de la situación o actitud del deudor se deduce que la concesión de plazo sería ineficaz, cuando, como consecuencia de la mora del deudor, el cumplimiento de la obligación resulta inútil para el acreedor, y cuando del contrato se desprende que el cumplimiento ya no será aceptado si no se realiza en un momento determinado o dentro de un plazo determinado. Este último supuesto se denomina en la práctica negocio con plazo esencial.
La mediación como requisito de procedibilidad es un régimen completamente distinto, y aquí existe un error generalizado: en el derecho turco no existe una disposición general que establezca la mediación como requisito de procedibilidad para "toda demanda relativa a créditos dinerarios". La ley de mediación no determina por sí sola su ámbito de aplicación; remite a otras leyes al disponer que "si en las leyes pertinentes se ha establecido como requisito de procedibilidad haber acudido a un mediador". El ámbito de aplicación se determina en cuatro regímenes distintos:
La primera son los litigios mercantiles. La legislación mercantil establece que, en los litigios mercantiles cuyo objeto sea una cantidad de dinero, en las acciones de reclamación de cantidad, indemnización, impugnación de la oposición al requerimiento de pago, declaración negativa y restitución (istirdat), haber acudido a mediación es un requisito de procedibilidad de la demanda. Los tres últimos tipos de acción se incluyeron en el ámbito de aplicación en 2023; por lo tanto, actuar basándose en fuentes más antiguas puede conllevar la pérdida de derechos. La segunda son los conflictos laborales; las demandas de indemnización derivadas de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales quedan excluidas de este ámbito. La tercera son los conflictos de consumo, respecto de los cuales la ley enumera cinco excepciones — entre ellas, los conflictos derivados de los derechos reales sobre bienes inmuebles que tengan la naturaleza de una operación de consumo. La cuarta comprende los cuatro conflictos enumerados por la propia Ley de Mediación: los derivados de la relación de arrendamiento — con exclusión del desalojo de inmuebles arrendados mediante un procedimiento de ejecución forzosa sin título ejecutivo —, la partición de bienes muebles e inmuebles y la disolución de la comunidad, la propiedad horizontal y el derecho de vecindad.
Esta distinción tiene dos consecuencias prácticas. En un conflicto contractual que no tenga naturaleza mercantil y que no esté sujeto a estos cuatro regímenes, la mediación no es un requisito de procedibilidad de la demanda. Por el contrario, en los litigios mercantiles, dado que el ámbito se limita a cinco tipos de acciones, la pretensión de cumplimiento en especie queda, por regla general, excluida; mientras que en los cuatro conflictos enumerados por la Ley de Mediación y en los conflictos de consumo no se atiende al tipo de pretensión — allí, lo determinante es el origen del conflicto.
Hay dos observaciones adicionales importantes. Si entre las partes existe un acuerdo de arbitraje, estas disposiciones no se aplican en absoluto. Las solicitudes de medidas cautelares y embargo preventivo tampoco tienen que esperar a que concluya el proceso; la protección jurídica provisional puede obtenerse previamente y el plazo para interponer la demanda no transcurre durante la mediación.
Si se presenta una demanda sin haber cumplido el requisito de procedibilidad, el resultado se divide en dos: si no se ha acudido en absoluto a mediación, la demanda se desestimará por razones procesales, sin realizar ningún trámite, por falta del requisito de procedibilidad; si se ha acudido a mediación pero el acta final no se adjunta al escrito de demanda, el tribunal concederá un plazo perentorio de una semana. También debe tenerse en cuenta que el proceso suspende el plazo de prescripción, no lo interrumpe — en caso de suspensión, el plazo no se reinicia, sino que continúa desde donde estaba.
Reglas sobre la prueba y los documentos escritos
En las controversias contractuales, la prueba se articula en torno a un eje distinto del de las demandas de indemnización: aquí lo determinante es con qué medio de prueba puede acreditarse un hecho.
La ley procesal establece un límite económico: los actos jurídicos que superen dicho límite deben probarse mediante documento escrito. El límite se incrementa automáticamente cada año conforme a la tasa de revalorización, y la ley, para su aplicación, toma como referencia la fecha de celebración del acto jurídico, no la fecha de interposición de la demanda. Cuando se pasa por alto esta distinción, una relación constituida hace años se evalúa conforme al límite vigente en la actualidad y el resultado es erróneo.
La segunda regla, más estricta, atañe a la prueba en contrario frente a un documento escrito: los actos jurídicos que se aleguen contra una pretensión sustentada en un documento y que tengan por objeto eliminar o reducir el efecto jurídico y la fuerza del documento no pueden probarse mediante testigos. Ambas reglas, en conjunto, llevan a la conclusión de que, en un expediente en el que existe un contrato escrito, la alegación de una modificación verbal no puede probarse por testigos.
La ley ha suavizado esta rigidez en varios puntos. Un artículo aparte enumera las excepciones a la obligación de probar mediante documento, entre las que se incluyen las alegaciones de vicio del consentimiento y de simulación. Dos puntos cubren lo más frecuente en la práctica. Primero, la institución que la ley denomina "principio de prueba" — la expresión práctica "principio de prueba por escrito" no es un término legal. Un documento emitido o enviado por la persona contra la que se alega o por su representante, aunque no pruebe plenamente el acto jurídico alegado, si lo hace probable, permite la práctica de prueba testifical. Segundo, la regla de prueba documental no se aplica en caso de consentimiento expreso de la contraparte.
En cuanto a las comunicaciones electrónicas, se requiere una consideración separada. Los datos que llevan una firma electrónica segura tienen la consideración de documento firmado. En cambio, para el correo electrónico, los mensajes de texto y los registros de mensajería no existe una disposición especial en la legislación; se consideran documentos en el sentido de la ley procesal, no tienen la consideración de documentos firmados, pero pueden constituir un principio de prueba si se cumplen las condiciones y están sujetos a la libre apreciación del juez.
También se introdujo un cambio procesal en el año 2026: la disposición relativa a la demanda de crédito indeterminado fue derogada el 31 de julio de 2026. En su lugar se introdujo una nueva posibilidad para la demanda parcial: cuando se demanda solo una parte del crédito, el objeto de la pretensión puede ampliarse por una sola vez y sin estar sujeto a la prohibición de ampliar la pretensión hasta la conclusión de la fase de examen del asunto; en tal caso, la prescripción se considera interrumpida desde la fecha de la demanda también respecto de la parte ampliada. En los casos presentados antes de esa fecha, se sigue aplicando la regulación anterior.
Resolución, intereses y ejecución forzosa
En las obligaciones pecuniarias derivadas de un contrato, el interés se devenga bajo dos conceptos: el interés pactado contractualmente y el interés de demora. El interés de demora se devenga desde la fecha en que el deudor incurre en mora. En cuanto al tipo aplicable, existe una triple gradación: el interés de demora pactado en el contrato; si no se hubiera pactado y el interés contractual fuera superior al interés legal, se aplica el tipo contractual; en su defecto, se aplica el tipo de interés legal. Cuando se omite el escalón intermedio, el acreedor sufre una pérdida de derechos en los contratos cuyo interés contractual es elevado.
El método de determinación del tipo de interés legal cambió radicalmente en 31 de julio de 2026. Se abandonó el régimen de tipo fijo y el tipo pasó a ser el ochenta por ciento del tipo de redescuento aplicado por el Banco Central de la República de Turquía en sus operaciones de crédito a corto plazo el 31 de diciembre del año anterior. La ley prevé además un ajuste a mitad de año: si el citado tipo de redescuento aplicado el 30 de junio difiere en cinco puntos o más del aplicado el 31 de diciembre del año anterior, durante la segunda mitad del año será de aplicación el ochenta por ciento del tipo determinado el 30 de junio. Para este cambio no se ha previsto ninguna disposición transitoria vinculada a la fecha del hecho o del contrato; por consiguiente, el interés se calcula por periodos y el periodo anterior al 31 de julio de 2026 y el posterior están sujetos a tipos diferentes. La consecuencia del cambio es que el tipo se ha multiplicado varias veces; todo cálculo de intereses realizado sin distinguir entre el periodo anterior y posterior al 31 de julio de 2026 es erróneo.
La ley también ha establecido un límite máximo para el interés pactado contractualmente, y este límite no es único: el interés contractual no puede pactarse de modo que exceda en un cincuenta por ciento el tipo de interés legal, mientras que el interés de demora no puede pactarse de modo que exceda en un cien por ciento el tipo de interés legal — es decir, uno equivale a una vez y media el tipo legal y el otro al doble. Dado que el tipo legal ha aumentado, estos límites también han aumentado.
La situación es distinta en las operaciones comerciales, donde se aplican varios tipos. Si no se ha pactado un tipo en el contrato, el interés de demora aplicable a las operaciones comerciales se determina con arreglo al tipo aplicado en las operaciones de anticipo declarado por el Banco Central; cuando este tipo es superior al interés legal, puede reclamarse ese tipo más alto incluso sin contrato. Existe además una regulación separada relativa a la mora en el suministro de bienes y servicios, algunas de cuyas disposiciones son imperativas — cuando el acreedor sea una pequeña o mediana empresa o un productor agrícola o ganadero o el deudor tenga la condición de gran empresa, el plazo de pago no puede exceder de sesenta días. Los dos supuestos se examinan por separado, no conjuntamente.
En la fase de ejecución de la sentencia, los procedimientos de cobro, embargo y venta se rigen por las normas del derecho de ejecución forzosa; los detalles se tratan en la página de ejecución forzosa y concursos.
Qué puede solicitarse en caso de incumplimiento
Derechos de elección en caso de incumplimiento contractual
Cumplimiento exacto e indemnización por demora
Cuando el deudor incurre en mora, la primera opción del acreedor es seguir solicitando el cumplimiento exacto de la obligación y reclamar además los daños causados por la demora. La ley regula esta posibilidad como consecuencia general de la mora y establece que el deudor está obligado a indemnizar los daños derivados de la demora, salvo que pruebe que no tuvo culpa en incurrir en mora.
En las obligaciones dinerarias, la compensación mínima por este daño es el interés de demora. Si el acreedor prueba que ha sufrido un daño superior a los intereses, puede reclamar también el daño excedente; el deudor solo se libera de esta responsabilidad si prueba que no tuvo culpa alguna. La ley también dispone que, si el importe del daño excedente puede determinarse en el litigio en curso, el juez, a instancia del demandante, debe condenar al pago de dicho importe al resolver sobre el fondo.
La ventaja de esta vía es que no se agotan los derechos opcionales: mientras el acreedor sigue esperando el cumplimiento, puede acudir a las otras vías cuando se cumpla el requisito de conceder un plazo.
Daño derivado del incumplimiento de la obligación
En los contratos que imponen obligaciones recíprocas, cuando el deudor incurre en mora, el acreedor puede conceder un plazo razonable para el cumplimiento de la obligación o solicitar que el juez lo fije. Si la prestación no se realiza dentro del plazo, el acreedor, aunque conserva en todo momento el derecho a exigir el cumplimiento y la indemnización por demora, puede, comunicando de inmediato su renuncia al cumplimiento, reclamar la reparación del daño derivado del incumplimiento de la obligación.
Esta es la expresión utilizada por la ley; en la práctica, esta partida se denomina daño positivo (müspet zarar), término que no aparece en la ley. En la doctrina y en la práctica se admite que este daño se calcula como la diferencia entre la situación en la que se encontraría el acreedor si el contrato se hubiera cumplido debidamente y la situación en la que realmente se encuentra. La diferencia derivada de la obtención por sustitución de la prestación no realizada y el lucro cesante se incluyen en este concepto.
La notificación inmediata es un mandato expreso de la ley; la notificación tardía hace discutible el recurso a esta vía.
Daño sufrido por quedar sin efecto el contrato
La misma disposición concede al acreedor una tercera posibilidad: resolver el contrato, notificándolo de inmediato.
En caso de resolución, las partes quedan mutuamente liberadas de sus obligaciones de prestación y pueden reclamar la restitución de las prestaciones ya realizadas. El acreedor puede asimismo exigir la indemnización del daño sufrido como consecuencia de la ineficacia del contrato; el deudor puede liberarse probando su falta de culpa. En la práctica, esta partida se denomina daño negativo —término que tampoco es un término legal—. En este ámbito se discuten los gastos del contrato y los desembolsos realizados para la preparación de la prestación.
No debe confundirse la resolución con la terminación. En los contratos de tracto sucesivo y cuando se haya comenzado su ejecución, la ley reserva al acreedor el derecho de terminación en lugar de la resolución.
Adaptación e imposibilidad
El cambio de las circunstancias tras la celebración del contrato puede afectar, en algunos casos, a la obligación de cumplirlo.
Si la prestación debida resulta imposible por causas no imputables al deudor, la obligación se extingue. En los contratos bilaterales, el deudor, además de quedar liberado de su obligación, debe restituir la prestación recibida de la otra parte conforme a las normas del enriquecimiento sin causa y pierde el derecho a exigir la prestación que aún no se le haya ejecutado. También se exige que el deudor notifique sin demora al acreedor la imposibilidad de cumplir y adopte las medidas necesarias para evitar que aumente el daño.
La dificultad excesiva de la prestación es una institución distinta y la ley la sujeta a cuatro condiciones: que aparezca una circunstancia extraordinaria que no hubiera sido prevista ni fuera razonablemente previsible, que no sea imputable al deudor, que exigir el cumplimiento al deudor llegue a ser contrario a las reglas de la buena fe y que el deudor aún no haya cumplido su obligación o la haya cumplido reservándose sus derechos. El tenor literal de las condiciones figura en el apartado de preguntas frecuentes que aparece a continuación. Si las condiciones concurren conjuntamente, el deudor tiene derecho a solicitar al juez la adaptación del contrato a las nuevas circunstancias; si ello no fuera posible, puede desistir del contrato y, en los contratos de ejecución continuada, ejercer por regla general el derecho de terminación.
La ley también establece expresamente que «esta disposición se aplica también a las deudas en moneda extranjera», incluyéndolas así de forma explícita en su ámbito de aplicación. En cambio, la ley no regula si el aumento del tipo de cambio debe considerarse por sí solo una dificultad excesiva de la prestación; especialmente en lo que respecta al requisito de previsibilidad, las cuatro condiciones deben evaluarse por separado en cada caso concreto.
Control de validez
Nulidad, vicios del consentimiento y condiciones generales de la contratación
No toda disposición escrita en un texto produce efectos. La validez del contrato o de sus disposiciones individuales está sujeta a un control separado, y los resultados de dicho control difieren entre sí.
La nulidad absoluta es la consecuencia más grave. Son absolutamente nulos los contratos contrarios a las disposiciones imperativas de la ley, a la moral, al orden público, a los derechos de la personalidad o aquellos cuyo objeto sea imposible. El segundo párrafo de la misma disposición establece una regla de nulidad parcial: la nulidad de una parte de las disposiciones del contrato no afecta a la validez de las demás; sin embargo, si se desprende claramente que el contrato no se habría celebrado sin tales disposiciones, todo el contrato será absolutamente nulo. La ley no contiene disposición alguna en el sentido de que la nulidad absoluta deba ser apreciada de oficio por el tribunal, si bien ello es admitido por la doctrina y la práctica.
Los vicios del consentimiento operan de forma distinta: aquí el contrato se ha perfeccionado y nace el derecho a no quedar vinculado. La ley regula tres supuestos — error, dolo y intimidación. Los supuestos de error esencial se enumeran en la ley con la expresión "en particular"; la enumeración no es taxativa sino ejemplificativa, y los simples errores de cálculo se regulan por separado.
En materia de dolo es relevante la previsión legal: la parte engañada no queda vinculada por el contrato aunque su error no sea esencial. En cambio, el dolo de un tercero y la intimidación de un tercero se someten a un régimen inverso. En el dolo se exige que la otra parte del contrato conociera o debiera conocer el engaño; en la intimidación no existe tal requisito — que la otra parte no conociera la intimidación solo puede generar, por razones de equidad, una obligación de indemnizar.
En estos supuestos la no vinculación está sujeta a un plazo de un año: un año desde que se conoció el error o el dolo, o desde que cesó el efecto de la intimidación. La ley expresa la consecuencia de este plazo de manera singular: si dentro del plazo la parte no declara que no queda vinculada por el contrato ni reclama la restitución de lo entregado, se considera que ha confirmado el contrato. La ley no emplea aquí la calificación de "plazo de caducidad"; se trata de una denominación doctrinal. La ley prevé además que la confirmación tácita de un contrato anulable por dolo o intimidación no extingue el derecho a indemnización; en el caso del error, el régimen indemnizatorio se regula en un precepto aparte y en sentido contrario — si la parte que erró es culpable, puede quedar obligada a resarcir el daño de la otra parte.
El aprovechamiento excesivo es un cuarto criterio de control — el término "gabin" de la ley derogada ya no se utiliza. Si en un contrato existe una desproporción manifiesta entre las prestaciones y tal desproporción se ha obtenido aprovechando la situación de necesidad, la ligereza o la inexperiencia del perjudicado, este puede declarar que no queda vinculado por el contrato o bien exigir que se restablezca el equilibrio entre las prestaciones. Estas dos facultades son alternativas. En cuanto al plazo, la ley establece un régimen doble: un año y, en todo caso, cinco años desde la celebración del contrato. El inicio del plazo de un año no es el mismo para los tres supuestos: en la ligereza o la inexperiencia se atiende al momento del conocimiento, mientras que en la situación de necesidad se toma como referencia el momento en que cesa dicha situación.
La autoridad de representación constituye una cuestión independiente y es uno de los aspectos más discutidos en las operaciones societarias. El contrato celebrado por el representante no autorizado no vincula al representado salvo que este lo ratifique. Si no se produce la ratificación, la otra parte puede reclamar la indemnización de los daños sufridos, y la ley impone la carga de la prueba al representante no autorizado: el representante solo queda liberado de esta responsabilidad si prueba que la otra parte conocía la falta de poder. Por ello, el hecho de que la otra parte haya visto o no el documento acreditativo de la representación afecta directamente al resultado del expediente.
El régimen de las condiciones generales de la contratación controla los contratos tipo redactados unilateralmente. Su núcleo lo integran cuatro preceptos. El primero es el control de inclusión: para que las condiciones generales desfavorables a los intereses de la otra parte queden incorporadas al contrato, es necesario que el predisponente informe expresamente de su existencia, ofrezca la posibilidad de conocer su contenido y que la otra parte las acepte; en caso contrario, tales condiciones se tienen por no puestas. El segundo es una prohibición que opera de forma inversa al régimen general de nulidad: cuando existan condiciones tenidas por no puestas, el resto del contrato permanece válido y el predisponente no puede alegar que no habría contratado sin tales cláusulas. La tercera es que las cláusulas que faculten al predisponente para modificar unilateralmente, en perjuicio de la otra parte, una disposición o introducir nuevas regulaciones se tienen por no puestas. La cuarta es la regla de interpretación: las condiciones generales que puedan entenderse en varios sentidos se interpretan en contra del predisponente. La ley señala además que no son relevantes para esta calificación el alcance, el tipo de letra o la forma de tales condiciones, y prevé que el régimen se aplica también a los contratos elaborados por personas y entidades que prestan servicios autorizados, cualesquiera que sean sus características. Junto a ello, la ley declara también no puestas, por un motivo independiente, las condiciones generales que sean ajenas a la naturaleza del contrato y a las particularidades del negocio; asimismo, introduce un precepto de control de contenido. El régimen no se limita, por tanto, a cuatro disposiciones.
Por último, una disposición de carácter imperativo: los plazos fijados en las disposiciones generales sobre prescripción no pueden modificarse por contrato ni cabe renuncia anticipada a la prescripción. Esta prohibición no alcanza a todos los plazos específicos de cada tipo contractual; el detalle se aborda en el apartado de prescripción más abajo. En cambio, el juez no puede apreciar de oficio la prescripción si no es alegada: una pretensión cuyo plazo haya vencido no se desestima por esa razón si la otra parte no opone la excepción.
Plazos
Prescripción de créditos derivados de contratos
La prescripción de los créditos derivados de un contrato difiere de la estructura de dos niveles aplicable a los hechos ilícitos: aquí, como regla general, opera un solo plazo, que comienza con la exigibilidad del crédito. No existe un plazo corto dependiente del conocimiento. Esta es la regla general para los créditos contractuales; las disposiciones especiales sobre los defectos vinculan el inicio a la entrega, a la transmisión o a la transferencia de la propiedad, diferencia que se muestra en la tabla. La duración del plazo varía según el tipo de contrato.
La regla general es diez años, salvo disposición legal en contrario. Además, la ley prevé un plazo de cinco años para un grupo de créditos y los enumera de forma limitada en un solo artículo, sin expresiones ampliatorias como «especialmente». Los seis grupos enumerados son: prestaciones periódicas como el alquiler y los intereses del capital; los precios de alojamiento y de comida y bebida en hoteles, restaurantes y establecimientos similares; los créditos derivados de trabajos artesanales y de ventas al por menor a pequeña escala; los créditos de los socios entre sí y frente a la sociedad; los créditos derivados de los contratos de mandato, comisión, agencia y corretaje no comercial; y los créditos derivados del contrato de obra, salvo los casos en que concurra culpa grave del contratista. Un crédito no incluido en la lista se somete al plazo general, a menos que exista una disposición especial. La referencia a los «créditos derivados del contrato de obra» en esta lista se refiere a créditos contractuales como la remuneración; las acciones derivadas de los defectos de la obra se rigen por una disposición separada y por sus propios plazos, que se indican en la tabla siguiente.
| Fundamento del crédito | Plazo | Inicio |
|---|---|---|
| Regla general (salvo disposición legal en contrario) | 10 años | vencimiento anticipado |
| Los seis grupos de créditos enumerados taxativamente en la ley | 5 años | vencimiento anticipado |
| Vicios de la cosa vendida (en la compraventa en general) | 2 años | Transmisión de la cosa vendida al comprador |
| Defectos en la venta de una construcción | 5 años | transmisión de la propiedad |
| Defecto en la venta de construcciones (culpa grave del vendedor) | 20 años | transmisión de la propiedad |
| Defecto en el contrato de obra (excluidas las construcciones inmobiliarias) | 2 años | entrega |
| Vicios en el contrato de obra (en construcciones inmobiliarias) | 5 años | entrega |
| Vicios en el contrato de obra (culpa grave del contratista) | 20 años | entrega |
No deben confundirse las líneas tercera y cuarta de la tabla: en la venta general, el plazo de dos años comienza con la entrega de la cosa vendida al comprador y el vendedor puede, si lo desea, asumir un plazo más largo; en cambio, el plazo de cinco años que la ley prevé para la venta de una construcción está regulado en una disposición separada, se aplica únicamente cuando se trata de una construcción —quedan excluidos de esta línea los inmuebles sin construcción, como terrenos o campos— y comienza con la transmisión de la propiedad, es decir, con la inscripción en el registro de la propiedad. En la venta general, si el vendedor tiene culpa grave al transferir la cosa con defectos, la ley solo establece que no puede beneficiarse del plazo de dos años, pero no señala el plazo sustitutorio; no debe confundirse con el plazo de veinte años de la venta de una construcción.
En el contrato de obra existen tres plazos que varían según la naturaleza de la obra defectuosa: dos años para obras distintas de las construcciones inmobiliarias, cinco años para las construcciones inmobiliarias y veinte años si el contratista incurre en culpa grave, con independencia de la naturaleza de la obra defectuosa.
La pretensión derivada del enriquecimiento sin causa no figura en la tabla porque no nace del contrato; sin embargo, conviene conocer su plazo, ya que constituye el fundamento de la obligación de restitución en los supuestos de resolución e imposibilidad. Esta pretensión prescribe a los dos años desde el momento en que el titular tuvo conocimiento de su derecho a reclamar la restitución y, en todo caso, a los diez años desde la fecha en que se produjo el enriquecimiento.
El plazo de un año que opera en caso de vicios del consentimiento tampoco figura en la tabla ni debería figurar: no es un plazo de prescripción. Su efecto también es distinto: al transcurrir el plazo, el crédito no prescribe, sino que se considera que la parte ha confirmado el contrato.
La naturaleza jurídica de los plazos de la tabla tampoco es uniforme. Los plazos de las disposiciones generales sobre prescripción no pueden modificarse por acuerdo de las partes; en cambio, respecto del plazo de dos años para los defectos en la compraventa ordinaria, la ley dispone expresamente que el vendedor puede asumir un plazo más largo. Si no se atiende a esta distinción, se extraerían conclusiones erróneas de la tabla.
La suspensión y la interrupción de la prescripción constituyen un tema aparte. La ley regula las causas de interrupción en dos grupos. El primer grupo es el reconocimiento de la deuda por el deudor y este grupo se ejemplifica con la expresión "en particular": pago de intereses, cumplimiento parcial, constitución de prenda o designación de fiador. El segundo grupo se enumera de forma limitada: la interposición de una demanda o excepción ante el tribunal o el árbitro por parte del acreedor, la iniciación de un procedimiento de ejecución forzosa o la solicitud ante la masa concursal. Con la interrupción comienza a correr un nuevo plazo; si la deuda ha sido reconocida en un documento o ha quedado establecida mediante una sentencia judicial o un laudo arbitral, el nuevo plazo es siempre de diez años.
En cuanto a frente a quién produce efectos la interrupción, existe una regla especial para la fianza: cuando la prescripción se interrumpe frente al deudor principal, se considera interrumpida también frente al fiador; en cambio, su interrupción frente al fiador no produce efectos frente al deudor principal.
La mediación no figura entre estas causas: en el texto íntegro de la ley correspondiente no aparece en absoluto la expresión "mediador". Durante el proceso de mediación la prescripción se suspende, no se interrumpe; este resultado se regula en la ley de mediación mediante dos disposiciones distintas, una para la mediación voluntaria y otra para la mediación como requisito de procedibilidad. La diferencia entre suspensión e interrupción es práctica: en la suspensión el plazo no se reinicia, sino que continúa corriendo desde el punto en que se detuvo.
Por último, si la demanda fue rechazada por haberse interpuesto prematuramente y entretanto se agotó el plazo de prescripción, la ley concede un plazo adicional de sesenta días.
Elemento de extranjería
Contratos con elemento extranjero
Que las partes estén establecidas en países distintos, que el contrato deba ejecutarse en el extranjero o que la mercancía se transporte a través de una frontera añade una capa adicional al contrato: es preciso determinar también la ley aplicable y el órgano competente. En lugares como Alanya, donde el turismo y la población extranjera residente son numerosos, este epígrafe puede plantearse en los contratos de compraventa, de servicios y de obra.
Ley aplicable y elección de la ley
En materia de obligaciones contractuales, la normativa de derecho internacional privado reconoce un amplio margen a la voluntad de las partes: las obligaciones contractuales se rigen por la ley elegida expresamente por las partes. También es válida la elección de la ley aplicable que pueda deducirse de manera inequívoca de las cláusulas del contrato o de las circunstancias del caso. Las partes pueden determinar que la ley elegida se aplique a la totalidad o a una parte del contrato y pueden realizar o modificar dicha elección en cualquier momento; la elección de la ley aplicable realizada con posterioridad a la celebración del contrato tiene efectos retroactivos, sin perjuicio de los derechos de terceros.
Si no se ha realizado una elección de derecho, el contrato se rige por el derecho con el que presenta los vínculos más estrechos, y la ley establece una presunción basada en la prestación característica para determinar dicho vínculo.
La libertad de elección del derecho aplicable tiene dos límites importantes. En relación con los contratos de consumo y los contratos de trabajo, la ley establece disposiciones especiales y garantiza que se preserve la protección mínima que correspondería a la parte más débil en virtud de las disposiciones imperativas de su propio derecho. La disposición relativa a los contratos de trabajo fue modificada el 4 de junio de 2025, y esta es la única modificación que la ley pertinente ha experimentado desde 2007. El segundo límite lo constituyen el orden público y las normas de aplicación inmediata.
Compraventa internacional de mercancías
La Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías, de la que Turquía es parte, entró en vigor en nuestro país el 1 de agosto de 2011, y Turquía no formuló ninguna reserva a la Convención.
La Convención se aplica a los contratos de compraventa de mercaderías entre partes cuyos establecimientos estén situados en Estados diferentes en dos supuestos: que esos Estados sean Estados contratantes o que las normas de derecho internacional privado remitan al derecho de un Estado contratante. El segundo supuesto pasa desapercibido en la práctica: aunque el establecimiento de la contraparte se encuentre en un Estado que no sea contratante, la Convención puede resultar aplicable.
Hay otro punto que se pasa por alto con mayor frecuencia: aunque las partes hayan elegido el Derecho turco, la Convención sigue aplicándose, porque forma parte del Derecho turco. No obstante, es posible la exclusión expresa de la aplicación de la Convención; si las partes no han establecido una disposición en este sentido, la Convención se aplica a la relación contractual.
El ámbito de aplicación del convenio es limitado. Quedan fuera del ámbito de aplicación las mercancías adquiridas para uso personal o familiar o para necesidades del hogar —salvo en los casos en que el vendedor no lo sabía ni tenía por qué saberlo—, las ventas mediante subasta, las ventas realizadas por ejecución forzosa o en virtud de otras disposiciones legales, así como la venta de valores mobiliarios, títulos cambiarios y dinero, buques, embarcaciones, vehículos sobre colchón de aire, aeronaves y electricidad. Además, los contratos cuya prestación preponderante consista en proporcionar mano de obra o servicios no están sujetos al convenio; esta disposición resulta determinante en los expedientes situados en la frontera entre el contrato de compraventa y el contrato de obra. Las cuestiones relativas a la validez del contrato y a la transmisión de la propiedad de las mercancías también quedan fuera del convenio y se resuelven conforme al derecho nacional aplicable.
Dos puntos son determinantes en la práctica: el convenio no prevé ningún requisito de forma para la celebración del contrato, y los plazos relativos a la notificación de defectos por el comprador difieren del derecho nacional. Asimismo, se regula aparte que, en los casos en que el vendedor conocía el defecto o tenía necesariamente que conocerlo, el vendedor no podrá ampararse en dichos plazos.
Competencia judicial, arbitraje y garantía
En los contratos con elemento de extranjería, las partes podrán pactar que el litigio entre ellas se conozca ante un tribunal de un Estado extranjero. La ley no exige para este acuerdo un requisito de forma escrita, sino que prevé que el acuerdo será válido cuando se pruebe mediante prueba documental. Las materias que entran en la competencia exclusiva de los tribunales turcos quedan fuera de este ámbito. La ley prevé además que, en las demandas derivadas de contratos individuales de trabajo, de contratos de consumo y de contratos de seguro, la competencia establecida no podrá excluirse mediante acuerdo entre las partes.
El arbitraje es la alternativa más utilizada en los contratos mercantiles. En las controversias con elemento de extranjería en las que se haya determinado Türkiye como sede del arbitraje se aplica la legislación sobre arbitraje internacional; el mismo resultado se produce cuando las partes acuerdan la aplicación de dicha legislación. Se exige que el convenio arbitral conste por escrito. La Ley ha restringido su ámbito en dos aspectos: la legislación sobre arbitraje internacional no se aplica a las controversias relativas a derechos reales sobre inmuebles situados en Türkiye ni a las controversias no susceptibles de quedar a disposición de las partes. Cuando existe un convenio arbitral, no se aplican las disposiciones relativas a la mediación como requisito de procedibilidad.
En materia de garantía existen dos regímenes distintos y no deben confundirse. La obligación de garantía prevista en la ley procesal se refiere al demandante ciudadano turco que no tiene residencia habitual en Türkiye. Respecto de las personas físicas y jurídicas extranjeras, existe una disposición separada en la legislación de derecho internacional privado: las personas físicas y jurídicas extranjeras que entablen una demanda ante un tribunal turco, intervengan en el proceso o inicien un procedimiento de ejecución deben constituir la garantía que determine el tribunal para cubrir los gastos del proceso y del procedimiento de ejecución, así como los daños y perjuicios de la contraparte. Dado que esta disposición no contiene la mención de «residencia habitual», su ámbito es más amplio que el de la disposición de la ley procesal. El tribunal las exime de prestar garantía con arreglo al principio de reciprocidad.
La notificación al demandado que se encuentra en el extranjero se realiza, por regla general, a través de la autoridad competente de ese país y en el marco de los convenios internacionales en los que Türkiye es parte; cuando el destinatario sea ciudadano turco, la notificación también puede realizarse a través de la Embajada o el Consulado de Türkiye en ese lugar —no es obligatorio, sino una vía alternativa—. Esta vía prolonga notablemente la duración del procedimiento y debe tenerse en cuenta desde el principio en la planificación del litigio.
Reconocimiento y exequátur de resoluciones extranjeras
No puede iniciarse directamente en Turquía un procedimiento de ejecución basado en una resolución de un tribunal extranjero; primero debe obtenerse del tribunal turco competente una resolución de exequátur. El tribunal competente es el tribunal de primera instancia y estos procedimientos están sujetos al procedimiento de juicio simplificado. El reconocimiento permite que la resolución sea aceptada como prueba tasada o como cosa juzgada; la ejecutabilidad, en cambio, depende del exequátur.
Una de las condiciones que la Ley regula bajo el título "condiciones de ejecución" es la reciprocidad; esta condición puede quedar satisfecha mediante un acuerdo basado en el principio de reciprocidad, una disposición legal del Estado correspondiente que permita la ejecución de resoluciones de tribunales turcos, o una práctica efectiva. La Ley ha previsto expresamente que esta condición no se exigirá en el reconocimiento. Entre las demás condiciones se encuentran que la resolución haya sido dictada sobre una materia que no entre dentro de la competencia exclusiva de los tribunales turcos, que no sea manifiestamente contraria al orden público y que la persona contra la que se solicita la ejecución haya sido citada o representada conforme al procedimiento. También debe tenerse en cuenta que el recurso de casación suspende la ejecución.
En lo que respecta a los laudos arbitrales extranjeros, rige un régimen distinto y la ley emplea allí el término motivos de denegación, no «condiciones de ejecución». El Convenio de Nueva York sobre el Reconocimiento y la Ejecución de las Sentencias Arbitrales Extranjeras, del que Turquía es parte, entró en vigor en nuestro país el 30 de septiembre de 1992 y Turquía formuló dos reservas: declaró que aplicará el Convenio únicamente respecto de laudos dictados en el territorio de un Estado contratante y únicamente respecto de controversias consideradas de carácter comercial. Por ello, al pactar una cláusula de arbitraje en contratos comerciales, es importante tener en cuenta desde el principio la fase de ejecución.
Criterios de evaluación
Criterios de evaluación en los conflictos contractuales
La vía que debe seguirse en un conflicto contractual se determina en función del tipo de contrato de que se trate, de si se celebró válidamente, de la naturaleza del incumplimiento, de las pruebas disponibles y del tiempo transcurrido desde que el crédito fue exigible. En esta evaluación se examinan conjuntamente el texto del contrato, sus anexos y, en su caso, el contrato marco, los documentos de pedido y entrega, las facturas y los registros de pago, la correspondencia y los requerimientos.
En la fase de preparación del contrato, en cambio, la prioridad se da a la prevención del conflicto: que los derechos y obligaciones, el momento y el lugar del cumplimiento, las consecuencias de la mora, la cláusula penal, las garantías, los supuestos de rescisión y resolución, el derecho aplicable y la vía de solución de conflictos figuren expresamente en el texto determina la fase posterior. En los contratos tipo redactados unilateralmente debe tenerse en cuenta desde el inicio el control aplicable a las condiciones generales de la contratación.
En cada expediente debe determinarse por separado respecto de qué pretensión resultan aplicables los pasos que deben completarse antes de presentar la demanda; dado que el ámbito de la mediación como requisito de procedibilidad varía según el tipo de conflicto, es posible que, en un mismo caso, se apliquen requisitos previos distintos respecto de diferentes demandados.
En los expedientes en los que concurra una parte extranjera o un elemento internacional, se evaluarán adicionalmente la ley aplicable, la competencia, el arbitraje, las garantías, las notificaciones y el reconocimiento y ejecución de resoluciones extranjeras.
En los litigios concretos, la valoración jurídica varía según las características del contrato y del incumplimiento.
Entre las áreas en las que el despacho desarrolla su actividad se encuentran los litigios derivados del Derecho de contratos. Para solicitar una reunión, puede ponerse en contacto a través de la página de contacto.
Preguntas frecuentes
Preguntas frecuentes
¿Es obligatorio que el contrato conste por escrito?
Como regla general, no. La ley dispone que la validez de los contratos no está sujeta a ninguna forma, salvo que la ley prevea lo contrario. No obstante, existen dos cuestiones distintas. En primer lugar, respecto de determinados contratos, la ley ha previsto un requisito de forma: la fianza está sujeta a forma escrita, y la venta de inmuebles y la promesa de venta están sujetas a forma oficial; si no se respeta dicha forma, el contrato no produce efectos. En segundo lugar, está la prueba: los actos jurídicos que superan el límite pecuniario previsto en la ley procesal deben probarse mediante documento, y frente a una alegación basada en un documento no se puede oír a testigos. Es decir, la mayoría de las veces, el problema no es la validez del contrato, sino la prueba de su existencia y contenido.
¿Pueden las comunicaciones por correo electrónico o mensajería sustituir a un contrato?
Los contratos que no están sujetos a una forma prescrita también pueden celebrarse mediante correspondencia; la declaración de voluntad puede ser expresa o tácita. En cuanto a la prueba, sin embargo, debe hacerse una distinción. Los datos provistos de una firma electrónica segura tienen el valor probatorio de un documento firmado y producen todas las consecuencias jurídicas de la firma manuscrita. En cambio, para el correo electrónico, los mensajes cortos y los registros de mensajería no existe una disposición especial en la legislación; estos son documentos en el sentido de la ley procesal, no tienen la consideración de documentos firmados, pero, si concurren las condiciones, pueden constituir un principio de prueba que permita la práctica de la prueba testifical. Por ello, la correspondencia no debe considerarse suficiente por sí sola, sino que debe valorarse junto con los registros de pago y entrega. Además, los actos que las leyes someten a una forma oficial o a una solemnidad especial —como la transmisión de la propiedad de un inmueble, la promesa de venta de un inmueble y la fianza— no pueden realizarse ni siquiera con una firma electrónica segura.
¿La otra parte no paga? ¿Qué debo hacer?
El primer paso es constituir en mora al deudor. En las deudas derivadas de un contrato, la mora depende, por regla general, del requerimiento; si el día del cumplimiento ha sido determinado conjuntamente por las partes, no se requiere requerimiento. El requerimiento determina tanto el inicio de los intereses de mora como el momento en que los derechos facultativos pueden ejercerse. Si se va a optar por renunciar al cumplimiento o por resolver el contrato, la ley exige además la concesión de un plazo adecuado y prevé que la elección se comunique inmediatamente. En la fase judicial, si la mediación constituye o no un requisito de procedibilidad se determina según el tipo de controversia; esta no es una regla única aplicable a toda demanda de cobro. Si se cuenta con un documento cuya firma ha sido reconocida, también deben considerarse las vías directas de ejecución forzosa.
¿Puedo rescindir unilateralmente el contrato?
Esto depende de si el contrato es de ejecución continuada o de ejecución instantánea y del motivo de terminación. En los contratos de ejecución continuada y cuando ya se haya iniciado su cumplimiento, la ley reserva al acreedor el derecho de terminación en caso de mora del deudor. En los contratos de ejecución instantánea, en cambio, ante la mora de la contraparte opera por regla general la vía de la resolución y, para ello, primero debe concederse un plazo adecuado y, después, comunicarse inmediatamente la elección. Si el contrato contiene una cláusula que reconoce un derecho de terminación, se aplica prioritariamente esa cláusula. Una terminación sin justa causa puede otorgar a la contraparte el derecho a reclamar una indemnización. Por ello, antes de enviar la notificación debe determinarse qué derecho se ejerce —la elección, en muchos casos, es irrevocable.
¿La cláusula penal es muy elevada? ¿Puede reducirse?
Por regla general, sí. El tenor de la ley es claro: «El juez reduce de oficio la cláusula penal que considere excesiva.» La ley no emplea aquí una modalidad verbal que deje la reducción a la discreción del juez. No obstante, existe un límite importante: la legislación mercantil prevé que el deudor que tenga la condición de comerciante no puede solicitar al tribunal la reducción de una cláusula penal excesiva. La relación entre ambas disposiciones no ha sido resuelta expresamente en los textos legales, y la posición de la parte que es comerciante y de la que no lo es en un mismo contrato es distinta. El tipo de pena también influye en el resultado: por regla general, el acreedor puede exigir o bien el cumplimiento o bien la pena; la exigencia conjunta de ambos solo se permite en un supuesto limitado.
Me he constituido en fiador, ¿durante cuánto tiempo respondo?
En primer lugar se examina la forma: es obligatorio que la fianza sea por escrito y que el importe máximo por el que responderá el fiador, la fecha de la fianza y, en su caso, la voluntad de ser fiador solidario consten de puño y letra del propio fiador; la fianza que no cumpla estas condiciones no será válida. En el caso de personas casadas, por regla general se exige el consentimiento escrito del cónyuge, que debe otorgarse antes de la celebración del contrato o, a más tardar, en el momento de su celebración. Esta regla no es categórica: en las fianzas otorgadas por el titular de una empresa comercial inscrita en el registro mercantil y por el socio o administrador de una sociedad mercantil en relación con la empresa o la sociedad, en las fianzas de comerciantes y artesanos inscritos en su registro relacionadas con su actividad profesional y en determinados tipos de crédito, el consentimiento del cónyuge no se exige. Se exigen conjuntamente dos requisitos: la inscripción registral y que la fianza se refiera a la empresa o a la sociedad; la condición por sí sola no basta; si la misma persona afianza la deuda personal de un tercero, el consentimiento del cónyuge sigue siendo necesario. En cuanto al plazo, la ley prevé un plazo máximo para la fianza de persona física. El plazo comienza a computarse desde la celebración del contrato de fianza y, una vez transcurrido, la fianza se extingue por sí sola. La prórroga solo es posible antes de su extinción, como muy pronto un año antes, y mediante una declaración escrita conforme a la forma de la fianza. Para la fianza de persona jurídica no existe tal plazo máximo.
¿Es obligatorio acudir a mediación antes de interponer una demanda?
Depende del tipo de controversia, y al respecto existe una creencia errónea muy extendida: no existe una disposición general de mediación como requisito de procedibilidad para toda demanda de reclamación de cantidad cuyo objeto sea dinero. El ámbito se determina en cuatro regímenes distintos. En las controversias mercantiles, la mediación es requisito de procedibilidad en las demandas de reclamación de cantidad, indemnización, anulación de la oposición, declaración negativa y restitución cuyo objeto sea una suma de dinero; los tres últimos tipos de demanda se incorporaron al ámbito en el año 2023. En las controversias laborales es requisito de procedibilidad; quedan excluidas las demandas de indemnización derivadas de accidente de trabajo y enfermedad profesional. En las controversias de consumo es requisito de procedibilidad; existen cinco excepciones, como las que corresponden al ámbito competencial de la junta arbitral de consumo y las derivadas de bienes inmuebles objeto de una operación de consumo en cuanto a los derechos reales sobre los mismos. Por último, también es requisito de procedibilidad en las controversias de arrendamiento, disolución de la copropiedad, propiedad horizontal y derechos de vecindad. En una controversia contractual que no entre en estos cuatro regímenes, la mediación no es obligatoria. Si existe un convenio arbitral, estas disposiciones no se aplican en absoluto; las solicitudes de medidas cautelares y de embargo tampoco esperan al proceso. La demanda interpuesta sin acudir en absoluto a mediación se rechaza por razones procesales sin realizar trámite alguno.
El tipo de cambio aumentó, ¿puede adaptarse el contrato?
La ley no aceptó ni rechazó categóricamente esta posibilidad. La disposición sobre la excesiva dificultad de cumplimiento exige conjuntamente cuatro condiciones: la aparición de una situación extraordinaria que no hubiera sido prevista ni hubiera sido razonablemente previsible en el momento de celebrarse el contrato, que dicha situación no sea imputable al deudor, que altere la obligación en perjuicio del deudor hasta el punto de que exigirle el cumplimiento resulte contrario a las reglas de la buena fe, y que el deudor aún no haya cumplido su obligación o la haya cumplido reservándose sus derechos. La ley, al disponer "Esta disposición se aplica también a las deudas en moneda extranjera", incluyó expresamente las deudas en moneda extranjera en su ámbito de aplicación. Sin embargo, la ley no establece que el aumento del tipo de cambio, por sí solo, cumpla estas condiciones; en particular, el requisito de previsibilidad debe valorarse específicamente en cada caso. Si concurren las condiciones, el deudor puede solicitar al juez la adaptación del contrato; si esta no es posible, puede resolver el contrato y, en los contratos de ejecución continuada, puede ejercitar el derecho de terminación.
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En los conflictos jurídicos derivados de contratos, el procedimiento a seguir puede variar según el tipo de contrato, las obligaciones de las partes, la naturaleza del incumplimiento y la documentación disponible. Por ello, tanto en la elaboración del contrato como en su evaluación tras el surgimiento del conflicto, reviste importancia el examen claro y correcto de sus cláusulas, la determinación de los derechos y obligaciones y la tramitación de las actuaciones necesarias dentro de los plazos correspondientes.
Merve Kartal
Abogada